Иностранные компании продолжают уходить из России. Часть из них по-прежнему ведет дела в нашей стране, однако делает это через представителей – граждан РФ. Как оформить доверенность на таких представителей, расскажем далее в нашей статье.
Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или компаний либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров РФ, ГК РФ, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации (п. 1 ст. 1186 ГК РФ).
Форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к сделке (п. 1 ст. 1209 ГК РФ). Однако сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права страны места совершения сделки к форме сделки. Совершенная за границей сделка, хотя бы одной из сторон которой выступает лицо, чьим личным законом является российское право, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права к форме сделки. Данные правила применяются и к форме доверенности.
Таким образом, действительной может признаваться доверенность, форма которой соответствует (п. 6.7 Приложения к письму ФНП от 22.07.2016 № 2668/03-16-3, п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 № 24):
• праву, подлежащему применению к отношениям сторон представительства по существу;
• праву по месту совершения доверенности;
• российскому праву, если личным законом хотя бы одной стороны является российское право.
В доверенности представляемый может определить право страны, подлежащее применению к представительству, если иное не вытекает из закона. Это возможно при условии, что третье лицо и представитель были извещены об этом выборе. Надлежащим извещением данных лиц можно считать направление заказного письма с уведомлением, передачу заявления через нотариуса или указание на применимое право в тексте доверенности.
Если представляемый не выбрал применимое право в доверенности либо выбранное право в соответствии с законом не подлежит применению, отношения между представляемым или представителем и третьим лицом определяются по праву страны, где находится место жительства или основное место деятельности представителя. Если третье лицо не знало и не должно было знать о месте жительства или об основном месте деятельности представителя, применяется право страны, где преимущественно действовал представитель в конкретном случае (п. 2 ст. 1217.1 ГК РФ).
Если полномочия предоставлены на совершение сделки в отношении недвижимого имущества, при этом сделка либо возникновение, переход, ограничение или прекращение прав по ней подлежит обязательной государственной регистрации, применяется право страны, где недвижимое имущество внесено в государственный реестр (п. 3 ст. 1217.1 ГК РФ).
При этом правом, подлежащим применению к отношениям между представляемым или представителем и третьим лицом, определяются, в частности (п. 5 ст. 1217.1 ГК РФ):
• наличие и объем полномочий представителя;
• последствия осуществления представителем своих полномочий;
• требования к содержанию доверенности;
• срок действия доверенности;
• прекращение доверенности, в том числе последствия ее прекращения для третьих лиц;
• допустимость выдачи доверенности в порядке передоверия;
• последствия совершения сделки при отсутствии полномочий действовать от имени представляемого или при превышении этих полномочий, в том числе в случае последующего одобрения такой сделки представляемым.
Таким образом, если представляемая иностранная компания не выбрала иное применимое право, к отношениям представительства будет применяться российское право. В этом случае форма доверенности должна соответствовать нашему законодательству. Но также действительной может признаваться доверенность, форма которой соответствует праву по месту ее совершения. Так, в некоторых международных договорах указывается, что форма доверенности определяется по законодательству той стороны, на территории которой она выдана (например, ст. 43 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам заключена в городе Кишиневе 07.10.2002).
По российскому праву доверенность оформляется в простой письменной форме во всех случаях, когда закон или соглашение сторон не требуют ее обязательного удостоверения у нотариуса (п. 1 ст. 185, п. 1 ст. 161, п. 2 ст. 163 ГК РФ). Например, простой письменной формы достаточно, если от имени иностранной компании выдается доверенность:
• на представление ее интересов в суде (ч. 5 ст. 61 АПК РФ, ч. 3 ст. 53 ГПК РФ, ч. 6 ст. 57 КАС РФ);
• на подписание договоров, приложений к ним и соглашений об их изменении и расторжении. Исключение — договоры, для подписания которых нужна нотариальная доверенность;
• на представление интересов иностранной компании в налоговом органе;
• по которой представитель будет выдавать (передавать, отгружать) или получать товар;
• на получение и отправку почты;
• в банк.
Выданная по российскому законодательству доверенность от иностранной организации не требует ее легализации и апостилирования и в общем случае не требует нотариального заверения (Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2022 № 15АП-21598/2021 по делу № А32-44801/2020).
В случаях, предусмотренных соглашением сторон или законом, доверенность должна быть удостоверена у нотариуса. Иногда стороны договариваются о нотариальном удостоверении документа. Например, в договоре поставки может быть указано, что получить товар представитель покупателя может только при предъявлении нотариальной доверенности. Поэтому перед составлением документа необходимо проверить договоры, в рамках которых будет действовать представитель иностранной компании, на предмет такого условия.
Нотариальная доверенность также составляется, если этого требует закон. Обратиться к нотариусу придется, если доверенность:
• безотзывная (п. 2 ст. 188.1 ГК РФ);
• выдана на совершение сделки, требующей нотариальной формы. Например, чтобы представитель мог заключить от имени иностранной компании договор залога доли в уставном капитале ООО (п. 1 ст. 185.1 ГК РФ, п. 2 ст. 22 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ);
• для госрегистрации прав (сделок), в частности, прав на недвижимость. Нотариальная доверенность нужна как для подачи документов, так и для их получения после проведения регистрации (п. 1 ст. 185.1 ГК РФ, ч. 4 ст. 15, ч. 14 ст. 29 Закона «О государственной регистрации недвижимости» от 13.07.2015 № 218-ФЗ);
• на распоряжение правами, которые зарегистрированы в государственных реестрах. Например, когда иностранная фирма доверяет представителю заключить договор купли-продажи недвижимости (п. 1 ст. 185.1 ГК РФ, п. 128 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25);
• на представление документов для госрегистрации юрлица (п. 1 ст. 9 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ);
• выдается в порядке передоверия. Даже если первоначальная доверенность не нотариальная, передоверить полномочия по ней можно только через нотариуса. Но есть исключения: когда полномочия передоверяет юридическое лицо, руководитель филиала или представительства, удостоверять доверенность у нотариуса не нужно. По общему правилу передоверить полномочия можно, только если в первоначальной доверенности указано такое право (пп. 1, 3 ст. 187 ГК РФ).
Доверенность от имени иностранной организации может быть нотариально удостоверена консульскими должностными лицами, уполномоченными на совершение этих действий (ст. 1, 38 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате», утвержденных ВС РФ 11.02.1993 № 4462-1, ст. 26 Закона «Консульский устав Российской Федерации» от 05.07.2010 № 154-ФЗ).
В доверенности, составленной по российским правилам, нужно прописать:
1) дату ее выдачи (п. 1 ст. 186 ГК РФ). Доверенность без даты ничтожна. Никаких последствий, кроме тех, что связаны с ее недействительностью, она не влечет (п. 1 ст. 167, п. 1 ст. 186 ГК РФ). То есть она не дает никаких полномочий представителю, и если он, например, подпишет по такой доверенности договор, тот будет считаться заключенным с самим представителем, если только иностранная компания, выдавшая доверенность, не одобрит эту сделку (п. 1 ст. 183 ГК РФ);
2) сведения о представителе и представляемом юрлице. Для простой письменной доверенности закон не устанавливает перечень данных. Но если четко идентифицировать обоих, это предотвратит споры о том, кто кому дал полномочия. Поэтому в простых доверенностях обычно указывают для юрлиц — полное наименование, адрес, место нахождения и регистрационный номер (если есть), Ф.И.О. и должность подписанта, документ – основание его полномочий (обычно — устав компании). Для физлиц можно ограничиться Ф.И.О., местом жительства и паспортными данными;
3) полномочия представителя. Они составляют суть документа (п. 1 ст. 185 ГК РФ). Обычно достаточно в свободной форме указать, что именно вправе делать представитель: подписывать документы, направлять корреспонденцию, вести переговоры и так далее. Однако для некоторых доверенностей есть специальные правила. Например, в судебной доверенности допустимо описать полномочия широко – доверить представителю ведение всех судебных дел с участием представляемого, с правом совершать все процессуальные действия. Но ряд полномочий тем не менее нужно оговорить отдельно: например, в доверенности для арбитражного суда – право подписывать иск. Если иск подпишет представитель по доверенности, в которой нет этого полномочия, суд возвратит иск (ч. 2 ст. 62, п. 6 ч. 1 ст. 129 АПК РФ).
4) срок действия. Указывать его необязательно, однако обычно его прописывают. Доверенность без срока действия считается выданной на год (ст. 186 ГК РФ).
Подписать доверенность должен руководитель представляемой компании или иное лицо, у которого есть такое право в соответствии с законом или учредительными документами (п. 4 ст. 185.1 ГК РФ).
Доверенность на бумажном носителе по общему правилу должна быть подписана собственноручно. Доверенность в виде электронного документа нужно подписать электронной подписью. Например, при оформлении в электронном виде полномочий представителя для участия в исполнительном производстве документ заверяется квалифицированной электронной подписью (ч. 2.1 ст. 54 Закона «Об исполнительном производстве» от 02.10.2007 № 229-ФЗ)
В большинстве случаев печать на доверенности не нужна, даже если она есть у юрлица. ГК РФ этого не требует. Но требование удостоверить печатью доверенность с определенными полномочиями или в определенных случаях могут содержать иные законы и правовые акты (п. 1 ст. 160 ГК РФ).
Доверенность без печати по общему правилу действительна. Но если для оформляемой доверенности печать обязательна, а ее не поставили, по общему правилу применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки. Невозможно ссылаться на свидетельские показания, чтобы подтвердить выдачу и условия доверенности (п. 1 ст. 160, п. 1 ст. 162 ГК РФ).
Правовым режимом подтверждения юридической силы иностранных документов, в частности, является режим легализации – консульское или дипломатическое заверение.
Порядок легализации иностранных документов, предназначенных для представления на территории РФ, регламентирован консульским уставом, а также административным регламентом МИД РФ по предоставлению государственной услуги по консульской легализации документов, утвержденным Приказом МИД РФ от 18.06.2012 № 9470.
Легализация иностранных документов, составленных учреждениями зарубежных государств и предназначенных для представления на территории РФ, осуществляется российскими консульскими загранучреждениями в этих государствах (консульскими отделами посольств, генеральными консульствами, консульствами). Легализуя документ, консульское должностное лицо устанавливает и свидетельствует его соответствие законам данного иностранного государства.
В целях упрощения оформления документов для действия в других странах 05.10.1961 в Гааге была принята Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов (далее — Конвенция об апостиле). На данный момент участниками Конвенции являются 112 государств, в том числе и Российская Федерация.
Доверенность от имени иностранной компании, выданная на территории иностранного государства, не является официальным документом и по общему правилу не требует обязательного удостоверения в виде консульской легализации, если не содержит отметок официальных органов иностранного государства (п. 41 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2017 № 23).
Если страны являются участниками Гаагской конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов, то консульская легализация может заменяться проставлением уполномоченным органом соответствующей страны апостиля (ст. 2, 3 и 4 Гаагской конвенции).
В силу статьи 1 Гаагской конвенции она распространяется на официальные документы, которые были совершены на территории одного из договаривающихся государств и должны быть представлены на территории другого договаривающегося государства.
В качестве официальных документов в смысле Гаагской конвенции рассматриваются:
• документы, исходящие от органа или должностного лица, подчиняющихся юрисдикции государства, включая документы, исходящие от прокуратуры, секретаря суда или судебного исполнителя;
• административные документы;
• нотариальные акты;
• официальные пометки, такие как отметки о регистрации, визы, подтверждающие определенную дату, заверения подписи на документе, не засвидетельствованном у нотариуса.
Вместе с тем Конвенция не распространяется:
• на документы, совершенные дипломатическими или консульскими агентами;
• административные документы, имеющие прямое отношение к коммерческой или таможенной операции.
Апостиль проставляется по ходатайству лица или любого предъявителя документа. Заполненный надлежащим образом, он удостоверяет подлинность подписи, качество, в котором выступило лицо, подписавшее документ, и в надлежащем случае подлинность печати и штампа, которыми скреплен этот документ. Подпись, печать или штамп, проставляемые на апостиле, не требуют заверения (ст. 5 Гаагской конвенции).
Доверенность представителю юрлица, выданная на территории иностранного государства, не является официальным документом и по общему правилу не требует обязательного проставления апостиля, если не содержит отметок официальных органов иностранного государства (п. 41 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2017 № 23).
Вместе с тем проставление апостиля необходимо на нотариальном акте, удостоверяющем доверенность, выданную российскому гражданину от имени иностранной компании (Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 06.09.2018 № 07АП-5941/2018, Апелляционное определение Московского городского суда от 28.09.2017 по делу № 33-36886/2017).
Также доверенность от имени иностранного лица, выданная на территории иностранного государства, может признаваться официальным документом в отдельных случаях, в том числе при ее нотариальном удостоверении, и приниматься арбитражным судом при наличии легализации или соблюдения иных заменяющих ее процедур, в данном случае при проставлении апостиля (Постановление Суда по интеллектуальным правам от 24.05.2021 № С01-687/2021 по делу № А07-24121/2019).
Легализация и проставление апостиля не требуются, если международным договором предусмотрена отмена или упрощение этих процедур. Так, существуют двусторонние договоры о взаимной правовой помощи России и других государств, а также Конвенция, которыми предусмотрено, что документы, которые на территории одной из договаривающихся сторон выданы или засвидетельствованы компетентным учреждением либо специально на то уполномоченным лицом в пределах его компетенции и по установленной форме и скреплены гербовой печатью, принимаются на территориях всех других договаривающихся сторон без какого-либо специального удостоверения (п. 1 ст. 12 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам). В отношении таких документов может быть потребован только их нотариально заверенный перевод.