Выплата дивидендов

В 2022 году основное право акционеров АО и участников ООО на получение дивидендов, оказалось под запретом. Всему виной введение моратория на банкротство по заявлениям кредиторов (постановление Правительства от 28.03.2022 № 497, ст. 9.1 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ).

Правительство ввело мораторий на шесть месяцев — с 1 апреля по 1 октября 2022 года. Под его действие по умолчанию попали все компании и ИП, кроме застройщиков многоквартирных домов из единого реестра проблемных объектов.

Банкротный мораторий не только защищает компании от исков кредиторов, но и устанавливает запреты, в том числе на выплату дивидендов. Если АО или ООО нарушит ограничения и выплатит дивиденды до 1 октября 2022 года, то их могут ожидать неприятные последствия.

Решение о выплате дивидендов в период действия моратория могут оспорить участники. Также поставить его под сомнение возможно и в процедуре банкротства. Налоговые органы могут попытаться переквалифицировать дивиденды собственникам-сотрудникам в зарплату и доначислить на нее страховые взносы.

Кроме этого, компания рискует потерять на НДС. Верховный суд не признает передачу имущества в качестве дивидендов реализацией (определение от 29.07.2021 № 302-ЭС21-11699). Но если дивиденды незаконны, то налог придется заплатить.

Поэтому желательно не выплачивать дивиденды пока действует мораторий, даже если учредители настаивают на распределении прибыли. Предупредите собственников о рисках, которые связаны с мораторием на банкротство и принимайте решение о выплате дивидендов с учетом текущих финансовых обстоятельств, в которых существует компания.

Однако, если собственники все-таки решили распределить чистую прибыль, то можно отказаться от моратория, чтобы выйти из-под действия запрета на выплату дивидендов. Для этого нужно опубликовать специальное заявление на Федресурсе по адресу fedresurs.ru. В заявлении укажите наименование организации, ОГРН и ИНН. После публикации заявления в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве мораторий для компании будет отменен.

Если откажетесь от моратория, то сможете выплатить дивиденды и до 1 октября. В отношении компании и ее кредиторов перестанут действовать ограничения прав и обязанностей, которые предусматривают пункты 2 и 3 статьи 9.1 Закона № 127-ФЗ.

Учтите, Правительство вправе продлить мораторий, если экономическая ситуация в стране не улучшится. Тогда ранее сделанное заявление об отказе от моратория утратит силу. В этом случае нужно подать его повторно в том же порядке (п. 1 ст. 9.1 Закона № 127-ФЗ).

На текущий момент чиновники уже предложили внести поправки в Закон № 127-ФЗ, чтобы мораторий распространялся только на должников с признаками банкротства. Если инициативу поддержат, компании, у которых нет финансовых проблем, смогут выплачивать дивиденды без налоговых и корпоративных рисков.

Порядок принятия решения о выплате дивидендов в АО и ООО различен. Правила для АО регламентированы нормами Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Для ООО действуют нормы Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Учтите, вышеуказанными законами также установлены случаи, когда распределять дивиденды запрещено. Поэтому до принятия решение о выплате убедитесь, что распределить прибыль в АО и ООО между участниками возможно. Иначе процедуру признают незаконной.

 

Решение о выплате дивидендов в АО
Принятие решения о выплате дивидендов по акциям по результатам финансового года в АО относится к исключительной компетенции общего собрания (п. 1 ст. 47 и подп. 11 п. 1 ст. 48 Закона № 208-ФЗ).

В АО решение о выплате дивидендов, как правило, общество вправе принимать по результатам I квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года (п. 1 ст. 42 Закона № 208-ФЗ).

По общему правилу АО должно подтверждать решения общих собраний и состав акционеров, которые голосовали по вопросам повестки дня собрания. В публичном акционерном обществе подтвердить это может только регистратор или специальная счетная комиссия. В непубличном акционерном обществе выполнять функции счетной комиссии может нотариус (п. 1, 2 ч. 3 ст. 67.1 Закона об АО).

Решения единственного акционера также подтверждают у нотариуса. Такое разъяснение дала Федеральная нотариальная палата (письмо ФНП от 15.01.2020 № 121/03-16-3).
Нотариус проверит только личность акционера и засвидетельствует, что подпись на решении подлинная. Проверять какие дивиденды и как их выплачивает компания нотариус не обязан.
В решении общего собрания АО о выплате дивидендов недостаточно формулировки о необходимости выплаты. Например, фразы «направить такой-то процент чистой прибыли общества на выплату дивидендов».

Необходимо указать следующее:
• дивиденды по акциям каждой категории (типа). Он не может быть больше рекомендованного советом директоров (п. 4 ст. 42 Закона об АО);
• форму выплаты по каждой категории акций;
• порядок выплаты, если выплата происходит в неденежной форме. В свою очередь порядок выплаты дивидендов в денежной форме установлен непосредственно в законе (п. 8 ст. 42 Закона об АО);
• дату, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов. Срок выплаты дивидендов исчисляется с этой даты (п. 6 ст. 42 Закона об АО).

Если в решении эти сведения отсутствуют, то суд может расценить это как то, что решение о выплате дивидендов не принималось (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16 ноября 2011 г. по делу № А67-2047/2011).

Решение о выплате дивидендов в ООО
В законодательстве об ООО говорится именно о распределении прибыли, а не о выплате дивидендов. Термин «дивиденды» используется для акционерных обществ. Поэтому в протоколе собрания учредителей ООО нужно указывать, что компания распределяет прибыль. Хотя в налоговом законодательстве доходы от дивидендов называются как учредителям ООО, так и акционерам (ст. 43 НК РФ).

Принятие решения о распределении чистой прибыли между участниками ООО относится к исключительной компетенции общего собрания его участников.
В ООО решение о выплате дивидендов можно принимать ежеквартально, раз в полгода или раз в год (п. 1 ст. 28 и подп. 7 п. 2 ст. 33 Закона № 14-ФЗ).

Если в ООО единственный учредитель, то он сам выносит решение о выплате дивидендов, оформив его как любое свое решение, с указанием даты составления и сути вопроса, по которому выносится решение.

Чтобы не удостоверять решение о выплате дивидендов у нотариуса, ООО должно принять решение о его утверждении или внести соответствующие изменения в устав. Подтверждать решения в таком случае можно будет, например, подписью единственного участника. Этим порядок оформления решений ООО, отличается от АО, которые таким образом не могут избежать необходимости обращаться к нотариусу.

Срок выплаты дивидендов зависит от организационно-правовой формы организации — ООО или АО. Актуальные сроки выплаты дивидендов для ООО и АО в 2022 году, смотрите в таблице ниже.

Организационно-правовая форма организации	Статус получателя	Срок выплаты дивидендов	Основание
Общество с ограниченной ответственностью	Участник, учредитель	Не позже 60 дней с даты, когда было принято решение. в уставе общества можно установить меньший срок.	Пункт 3 статьи 28 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ
Акционерное общество	Зарегистрированные в реестре акционеров:  номинальный держатель; доверительный управляющий;  профессиональный участник рынка ценных бумаг	Не более 10 рабочих дней с момента определения получателей. Определить получателей АО можно не раньше 10 и не позднее 20 дней с момента принятия решения о выплате. В уставе общества можно установить меньший срок.	Пункты 3, 5 и 6 статьи 42 Закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ
	Остальные получатели дивидендов	Не позднее 25 рабочих дней с момента определения получателей. Определить получателей АО можно не раньше 10 и не позднее 20 дней с момента принятия решения о выплате. В уставе общества можно установить меньший срок.

Формально решение о выплате дивидендов как в ООО, так и в АО может приниматься не чаще чем раз в квартал. Однако после принятия такого решения дивиденды можно выплачивать в течение 60 дней (п. 3 ст. 28 главы III Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ, п. 4 ст. 42 главы V Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ).

Например, если 15 июля 2022 года принято решение о распределении прибыли за полугодие 2022 года, участники могут получить ее тремя траншами – 15 июля, 15 августа и 15 сентября. То есть ежемесячно в пределах 60 дней. А 15 октября компания уже может принять решение о выплате дивидендов за III квартал с аналогичным графиком выплат.

Налоговые последствия для компании во многом зависят от того, кому выплачиваются дивиденды. Налогоплательщиком по доходам в виде дивидендов выступает их получатель. Это может быть как организация, так и гражданин. В первом случае с дивидендов платится налог на прибыль, во втором – НДФЛ.
Однако налоговый агент при выплате дивидендов – не получатель, а плательщик. Поэтому обязанность исчислить и удержать налог лежит на компании, которая выплачивает дивиденды (п. 3 ст. 275 НК РФ). Поэтому до того, как перечислить деньги участнику, нужно посчитать сумму налога на прибыль или НДФЛ.

Далее разберем налогообложение дивидендов, которые АО и ООО выплачивают резидентам России. Налогообложение дивидендов в пользу иностранных лиц зависит не только от норм НК, но и от соглашений об избежании двойного налогообложения (п. 1 ст. 7 НК РФ). А их условия специфичны для каждой страны.

Налог на прибыль. При выплате дивидендов юрлицу — резиденту РФ налоговый агент удерживает налог по ставке 13 процентов (подп. 2 п. 3 ст. 284 НК РФ). Проверьте, есть ли у участника право на нулевую ставку по налогу на прибыль. Он должен владеть не менее чем 50-процентной долей не меньше 365 дней подряд (подп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ).

Расчет 365-дневного срока вызывает больше всего вопросов. Если к организации, выплачивающей дивиденды, присоединилась другая компания, то факт реорганизации не прерывает срок владения долями в целях применения нулевой ставки (письма Минфина от 17.05.2021 № 03-03-06/1/37388, от 09.02.2021 № 03-03-06/1/8338).

А вот факт преобразования или выделения нового общества прерывает срок владения долей. Поэтому 365 дней нужно отсчитывать с момента регистрации новой организации (письма Минфина от 24.08.2020 № 03-03-06/1/73949, от 21.03.2018 № 03-03-10/17883).

Если участник владеет долей не менее 50 процентов в течение 365 дней, но позже приобрел еще долю, то все его дивиденды будут облагаться по нулевой ставке. И по той доле, которую он приобрел больше года назад, и по доле, которую купил позднее (письмо Минфина от 28.04.2021 № 03-03-06/1/32604).

Однако выплата дивидендов с льготной ставкой в условиях моратория однозначно приведет к налоговому спору. Суды часто ставят под сомнение деловые цели внутригруппового рефинансирования (постановления АС Московского округа от 12.04.2022 № А40-118073/2019, Седьмого ААС от 29.12.2021 № А45-2736/2021).

НДФЛ. Если учредитель не является сотрудником компании и не получает от нее иных доходов, кроме дивидендов, то рассчитать налог несложно. При сумме дивидендов до 5 млн руб. НДФЛ удерживают по ставке 13 процентов. Дивиденды свыше этого предела облагаются налогом по ставке 15 процентов (п. 3 ст. 214 НК РФ, ст. 1 Федерального закона от 17.02.2021 № 8-ФЗ).

Если учредитель является еще и сотрудником компании, то налоговую базу по трудовым доходам и по дивидендам считают отдельно. Эти переходные положения действуют еще в 2022 и 2023 годах (п. 3 ст. 2 Федерального закона от 23.11.2020 № 372-ФЗ). Это значит, что если по отдельности каждая налоговая база не превысит предел в 5 млн руб., то налоговый агент применит к ним ставку 13 процентов. Даже если в сумме налоговые базы будут больше этого предела (письмо ФНС от 22.06.2021 № БС-4-11/8724@).

В 2022 году в момент перечисления дивидендов сумма НДФЛ будет меньше, чем в 2024 году, когда повышенную ставку налога будут применять сразу к общей налоговой базе.

Однако эти переходные положения не дают экономии как таковой, а лишь отсрочку по уплате налога. Ведь по итогам года контролеры сами доначислят налог по повышенной ставке исходя из общей базы доходов. И выставят физлицу уведомление о необходимости доплатить НДФЛ. Экономия достигается за счет того, что налог нужно будет перечислить в бюджет намного позже — до 1 декабря 2022 года (п. 1 ст. 225, п. 6 ст. 228 НК РФ).

К примеру, компания выплатила учредителю дивиденды 15 марта 2022 года. Она должна перечислить налог в бюджет 16 марта 2022 года. Доплатить налог исходя из объединенных налоговых баз придется только через 8 месяцев — не позднее 1 декабря 2022 года.

Если в течение года выплаты перечисляли несколько раз, налоговый агент должен считать базу по НДФЛ с дивидендов нарастающим итогом. Например, если в I квартале компания выплатила физлицу дивиденды в сумме 4 млн руб., а в IV квартале — еще 2 млн руб., то предел в 5 млн руб. считается превышенным. С суммы превышения налог нужно рассчитывают по повышенной ставке (письмо Минфина от 24.11.2021 № 03-04-06/94880).

В бухучете расчеты по выплате дивидендов отражайте на отдельном субсчете 75-2 «Расчеты с учредителями по выплате доходов». Поступайте так при выплатах акционерам, участникам, которые не состоят в штате организации, то есть в отношении тех людей, с которыми не заключен трудовой договор, а также в отношении других организаций.

На дату, когда общее собрание акционеров, участников приняло решение о выплате дивидендов, сделайте следующую запись:
Дебет 84 Кредит 75
– начислены дивиденды участникам, акционерам, которые не состоят в штате организации.

Если же начисляете дивиденды участникам-сотрудникам, используйте счет 70:
Дебет 84 Кредит 70
– начислены дивиденды участникам, акционерам – сотрудникам организации.

В момент выплаты дивидендов удержите НДФЛ и налог на прибыль, сформировав проводки:
Дебет 75 (70) Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДФЛ»
– удержан НДФЛ с доходов учредителя, не являющегося сотрудником фирмы или с выплат работнику.
Дебет 75 Кредит 68 субсчет «Расчеты по налогу на прибыль»
– удержан налог на прибыль с дивидендов участника, акционера – организации.

Выплату дивидендов денежными средствами покажите проводкой:
Дебет 75 (70) Кредит 51 (50)
– выплачены дивиденды в 2022 году в денежной форме.