Слияние — это один из способов реорганизации, при котором два и более юридических лица объединяются в одно для того, чтобы в дальнейшем действовать как единый хозяйствующий субъект. В этой статье расскажем подробнее, каким образом можно провести реорганизацию в форме слияния и какие правовые последствия она может за собой повлечь
Содержание
- Порядок реорганизации в форме слияния
- Решение о реорганизации в форме слияния
- Особенности реорганизации в форме слияния
- Сроки реорганизации в форме слияния
- Регистрация реорганизации в форме слияния
Порядок реорганизации в форме слияния
При объединении нескольких компаний в одну происходит передача их прав и обязанностей вновь создаваемому юридическому лицу. При этом прежние компании прекращают свое существование (ст. 16 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», ст. 52 ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Слияние следует отличать от реорганизации в форме присоединения. Эта форма заключается в том, что присоединяемая компания прекращает свое существование, а все ее права и обязанности переходят к тому юрлицу, к которому проводилось присоединение. При слиянии ни одно из принявших участие в реорганизации юрлиц не сохраняется. Все прекращают действие, но зато появляется новая компания.
Реорганизация, предполагающая слияние нескольких юридических лиц для совместной деятельности, производится поэтапно. Правила слияния немного отличаются в зависимости от того, какие компании принимают в нем участие, какая у них организационно-правовая форма. Однако в целом принципы слияния общие. Опишем подробнее каждый из этапов процедуры слияния:
1) подготовка договора о слиянии компаний. Такой договор заключают все хозяйствующие субъекты, которые участвуют в реорганизации.
В договоре согласно ст. 52 закона об ООО нужно указать:
— порядок условия будущего слияния;
— как будут обмениваться доли в уставном капитале реорганизуемых компаний на доли в уставном капитале новой компании.
Законом об акционерных обществах, в частности, ст. 16, более подробно определено, какие пункты должны войти в договор о слиянии, а именно:
— названия и адреса всех участников реорганизации и образуемой компании;
— порядок и условия будущего слияния;
— как будут конвертироваться акции;
— кто войдет в совет директоров (если исполнение функций такого совета не планируется доверить общему собранию);
— кто войдет в ревизионную комиссию;
— кто пополнит число членов коллегиального исполнительного органа, если он будет создаваться и этим займется общее собрание;
— кто будет руководителем новой компании;
— кто выступит в качестве регистратора компании (наименование и адрес).
Перечень возможных условий договора о слиянии не исчерпывающий. Стороны могут включить в такой договор и иные условия.
Составленный в соответствии с указанными требованиями документ должен быть подписан всеми участниками реорганизации (их полномочными представителями);
2) составить устав нового учреждения. Никаких особых рекомендаций в отношении учредительных документов компаний, образуемых в результате слияния, в законе не дано. Достаточно руководствоваться общими принципами составления такого рода документов.
3) вынести решение о реорганизации в виде слияния. Процедура зависит от того, какую организационно-правовую форму имеют сливающиеся компании;
4) сформировать уставный капитал будущего хозяйствующего субъекта;
5) сообщить в налоговый орган о начале процедуры реорганизации. В соответствии с п. 1 ст. 60 ГК РФ это нужно сделать не позднее 3 рабочих дней с момента принятия соответствующего решения. Каждая из реорганизуемых компаний сообщает ФНС о предстоящих изменениях самостоятельно.
В качестве извещения подается специальный документ — уведомление по форме № Р12003.
Его можно направить:
— лично (через представителя);
— посредством МФЦ;
— по почте ценным письмом с описью вложения;
— через Госуслуги или сайт ФНС, с помощью
усиленной квалифицированной электронной подписи;
— воспользовавшись услугами нотариуса.
Получив данный документ, налоговики вносят в ЕГРЮЛ запись о том, что начата процедура реорганизации;
6) разместить информацию о реорганизации в специальном СМИ — «Вестнике государственной регистрации». Эту обязанность нужно исполнить дважды — по одному в каждый из двух месяцев, следующих после внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.
Обычно публикацией в СМИ занимается одна из реорганизуемых компаний — либо та, которой это отдельно поручено, либо та, которая приняла решение о реорганизации позже всех.
Для публикации объявления не требуется особых умений. Достаточно зарегистрироваться на сайте упомянутого «Вестника государственной регистрации» и заполнить имеющуюся там форму заявки, приложив необходимые документы (все подробные инструкции даны на сайте журнала).
Публикация объявления — обязательный этап реорганизации. Если его проигнорировать, в регистрации слияния наверняка откажут;
7) проинформировать кредиторов о грядущем событии. На это отводится 5 рабочих дней со дня направления в ФНС уведомления об инициации процедуры реорганизации. Уведомления каждая реорганизуемая компания должна направить своим кредиторам самостоятельно, в письменном виде.
Если этого не сделать, в регистрации изменений могут отказать, поэтому важно направить извещение таким образом, чтобы в случае необходимости можно было подтвердить, что оно действительно направлялось. Лучше всего для этой цели подходит заказное письмо с описью вложения.
Если кредитор реорганизуемой компании — физическое лицо, его тоже следует известить о планируемых переменах, направив письмо по домашнему адресу.
8) добавить информацию о реорганизации в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц (ЕФРСФДЮЛ). В уведомлении нужно указать данные каждой компании, принимающей участие в реорганизации, написать, что реорганизация будет производиться именно в форме слияния, обозначить порядок, сроки и условия предъявления требований к реорганизуемым компаниям. Подать такое уведомление нужно в течение 3 рабочих дней со дня принятия решения о реорганизации. Для этого можно воспользоваться:
— сайтом Федресурс (понадобится усиленная квалифицированная электронная подпись);
— услугами нотариуса или арбитражного управляющего.
Рассмотренное требование установлено пп. «н.6» п. 7 ст. 7.1 ФЗ №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;
9) сообщить в СФР сведения о работниках (до подачи заявления о регистрации). Для этого нужно заполнить форму ЕФС-1 по общим правилам;
10) зафиксировать изменения в решение о выпуске облигаций;
11) собрать комплект документов и подать заявление о регистрации реорганизации в форме слияния.
Изложенный порядок может использоваться желающими произвести слияние юридическими лицами как пошаговая инструкция.
Решение о реорганизации в форме слияния
Решение о слиянии каждая из реорганизуемых компаний принимает самостоятельно.
Для этого созывается общее собрание акционеров или участников, на котором и обсуждается вопрос о возможности и целесообразности реорганизации. Каких-либо специальных норм, которые бы регулировали процедуру проведения собрания по вопросу слияния, законом не предусмотрено. Можно руководствоваться общими правилами проведения подобных собраний.
В принятом решении нужно указать:
1) какой договор о слиянии утвержден;
2) какой устав вновь образуемого общества принят;
4) какие кандидатуры в совет директоров избраны (если уставом предусмотрен такой совет).
Если в администрации реорганизуемой компании числится единственный участник, общее собрание, разумеется, можно не проводить, достаточно письменно зафиксировать принятое решение о реорганизации в форме слияния.
Если же собрание все же проводится, то его нужно запротоколировать. В протоколе важно отразить следующие моменты:
1) дату, время и место проведения собрания;
2) способ участия (очное, заочное, дистанционное);
3) сведения о том, кто участвует в собрании;
4) повестку дня;
5) результаты голосования по вопросам, входящим в повестку;
6) информацию о том, кто проводил подсчет голосов;
7) информацию о том, кто отдал свой голос за то, чтобы не проводить слияние, и попросил внести об этом в протокол соответствующую запись;
8) другие данные, которые участники попросили внести в протокол;
9) подписи и сведения о подписантах (ст. 181.2 ГК РФ).
Если участники участвовали в собрании заочно, протокол должен быть подписан теми, кто производил подсчет голосов.
Особенности реорганизации в форме слияния
При слиянии права и обязанности всех входящих в новую компанию юридических лиц переходят к этой компании в порядке универсального правопреемства. Это означает, что переход касается всех без исключения прав и обязанностей, имевшихся у участников реорганизации на момент ее проведения. Никаких дополнительных документов для этого составлять не нужно, в частности, передаточный акт не требуется.
Еще одной особенностью реорганизации в форме слияния является то, что в ряде случаев участникам нужно заручиться предварительным одобрением реорганизации антимонопольного органа. Такое одобрение нужно получить, если суммарная стоимость активов организаций, участвующих в слиянии, превышает семь миллиардов рублей либо если выручка за предшествующий календарный год была выше десяти миллиардов рублей.
Стоимость активов определяют по данным бухгалтерских балансов организаций, составленных к последней отчетной дате. Это правило не касается финансовых и кредитных организаций — для них стоимость активов, при которой нужно спрашивать согласие антимонопольного органа, определяется Постановлением Правительства РФ (ст. 27 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»).
Важно понимать, что слияние, как и любая другая форма реорганизации, автоматически вызывает интерес у налоговых органов. В соответствии с п. 11 ст. 89 НК РФ проведение процедуры реорганизации является основанием для выезда налоговиков с проверкой.
Поскольку слияние компаний нередко используется недобросовестными налогоплательщиками в качестве способа получения необоснованной налоговой выгоды, внимание ФНС к сливающимся компаниям вполне понятно.
По итогам проверок налоговики часто приходят к выводам о том, что компании инициировали слияние с единственной целью — уменьшить размер своих налогов. Так, к примеру, в
Постановление от 20.12.2017 № Ф09-7657/17 по делу № А76-26765/2016 Арбитражный суд Уральского округа согласился с налоговым органом в том, что действия реорганизованных в форме слияния компаний были направлены на минимизацию налоговых обязательств за счет тех убытков, которые возникли у присоединенного лица. Судьи установили, что одна из компаний реализовывала товары другой с минимальной наценкой, которая была нерентабельна и не покрывала производимых расходов. Кроме того, одна из компаний была учредителем той, которая действовала вопреки разумности и целесообразности, однако этот учредитель не принимал мер по уменьшению убытков, а наоборот, увеличивал их. В результате решение было принято в пользу налогового органа.
Сроки реорганизации в форме слияния
Сроки реорганизации в форме слияния могут различаться в зависимости от организационно-правовой формы реорганизуемых компаний, а также от их количества. Чем больше компаний, чем сложнее их структура, тем на больший период времени может растянуться реорганизация.
Однако при любом раскладе реорганизация не может закончиться раньше, чем по истечении 3 месяцев со дня внесения в ЕГРЮЛ сведений о ее начале. Дело в том, что в соответствии с п. 1 ст. 60.1 ГК РФ решение о реорганизации может быть обжаловано заинтересованными в этом лицами, в том числе участниками юрлиц, которые планируется подвергнуть слиянию. Предъявить свои возражения эти лица могут как раз в течение 3 месяцев с того момента, как им в ЕГРЮЛ появится соответствующая отметка о начавшейся реорганизации.
Кроме того, процесс реорганизации может затянуться, если налоговая приостановит его в целях проверки достоверности представленных вместе с заявлением о регистрации документов.
Регистрация реорганизации в форме слияния
Слияние считается совершившимся после осуществления государственной регистрации новой компании (п. 4 ст. 57 ГК РФ).
Чтобы провести госрегистрацию новой компании, нужно подать в налоговый орган соответствующее заявление с приложением необходимых документов. В соответствии со ст. 14 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ в комплект, помимо самого заявления, нужно включить:
— учредительный документ вновь образуемого юридического лица;
— договор о слиянии;
— подтверждение уплаты государственной пошлины;
— документ, подтверждающий представление в СФР необходимых сведений;
— если создается АО, то нужен также документ, подтверждающий присвоение выпуску акций регистрационного номера;
— подтверждение того, что в решение о выпуске облигаций или иных эмиссионных ценных бумаг внесены изменения в части замены эмитента (если реорганизуемые компании выпускали облигации).
После регистрации нового юридического лица, вошедшие в его состав компании будут считаться прекратившими свою деятельность (ст. 16 ФЗ от 08.08.2001 № 129-ФЗ).