Аффилированные лица: кто они

Аффилированностью называют отношения связанности лиц между собой (ст. 53.2 ГК РФ).

Аффилированными лицами могут быть как юрлица, так и граждане. Их объединяет способность влиять на деятельность других компаний или людей, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

При этом данные отношения связанности должны быть оформлены по закону. Это следует из критериев отнесения лиц к аффилированным (ст. 4 Закона РСФСР о конкуренции от 22.03.1991 № 948-1).

Признаки аффилированности юридических лиц также перечислены в уже упомянутой ст. 4 Закона РСФСР о конкуренции от 22.03.1991 № 948-1. К таким признакам среди прочих относятся: осуществление полномочий единоличного исполнительного органа юрлица и принадлежность к одной группе лиц. Еще один критерий — это право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, относящихся к голосующим акциям или приходящихся на долю участия в уставном капитале организации.

Понятие «группа лиц» раскрыто в статье 9 Закона о защите конкуренции от 26.07.2006 № 135-ФЗ, согласно которой это совокупность физических и юридических лиц, соответствующих одному или нескольким из 9 перечисленных там признаков. Так, группой лиц может быть признано хозяйственное общество и гражданин, который имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе более чем 50 процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции в уставном капитале юрлица. Также под это определение подпадают компании, в которых более чем 50 процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров составляют одни и те же люди.

Аффилированные лица включают в себя не только лиц, входящих в группу, что прямо предусмотрено в ст. 4 Закона РСФСР о конкуренции от 22.03.1991 № 948-1. К этой категории также относятся бенефициарные владельцы и контролирующие лица, поскольку они соответствуют критериям, на основании которых устанавливаются аффилированные лица.

Из Определения Верховного Суда РФ от 15.06.2016 № 308-ЭС16-1475 вытекает, что наличие аффилированных связей может быть найдено даже между лицами, не входящими в одну группу. В качестве доказательств этого факта можно использовать любые, не запрещенные законодательством средства. В том числе доказательствами может служить указание на следующие обстоятельства:

• наличие у компаний одного и того же должника;
• пересечение основных видов деятельности организаций;
• расходование кредитных средств компании на обеспечение нужд контрагента;
• отгрузка продукции одной организации со склада другой;
• юридические лица выступают взаимными кредиторами и дебиторами;
• в банкротстве компаний имеются общие моменты — обе в один день подали заявление по упрощенной процедуре.

Верховный Суд РФ счел, что совокупность указанных обстоятельств может подтвердить фактическую аффилированность компаний, а кроме того, объяснить мотив совершения спорной сделки.

Публично-правовые образования, органы госвласти и местного самоуправления, а также Банк России не рассматриваются в качестве аффилированных лиц других юридических лиц (письмо ФАС России № СП/102596/20, Банка России № ИН-06-28/163 от 24.11.2020).

Аффилированными лицами ООО признаются компании и граждане, связанные с данным ООО и способные оказывать влияние на его деятельность. К числу таких лиц относятся:

• учредители, участники ООО или иные лица, имеющие право распоряжаться более чем 20 процентами от имеющегося количества голосов;
• лица, входящие в органы ООО: директор, члены правления и совета директоров;
• компания, в которой ООО имеет право распоряжаться более чем 20 процентами от общего количества голосов;
• лица, действующие с ООО в едином экономическом интересе, образуя группу лиц.

На практике бывает крайне сложно вычислить такую группу лиц. Она может быть создана на основании связи с самим обществом. При этом образована такая группа может быть на контроле или на иных основаниях (пп. 1—7 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции от 26.07.2006 № 135-ФЗ).

1. Лица, входящие в группу на основании контроля:

• контролирующее ООО лицо, которое имеет право распоряжаться более чем 50 процентами голосов от общего количества голосов участников общества. При этом данное количество голосов может принадлежать лицу как в связи с владением соответствующей долей в уставном капитале ООО, так и на ином основании. Таким основанием может быть соглашение или договор с участником ООО;
• лицо, по предложению которого избран или назначен директор ООО, а также избрано или назначено более чем 50 процентов членов совета директоров или правления. То есть это может быть любой участник ООО, соответствующий указанным требованиям;
• директор ООО или иное лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества;
• бенефициарные владельцы, имеющие право давать ООО обязательные указания.

Бенефициарным владельцем в отношении ООО согласно статье 3 Закона о противодействии легализации преступных доходов от 07.08.2001 № 115-ФЗ является физическое лицо, которое прямо или через третьих лиц владеет юрлицом, то есть имеет более 25 процентов в его уставном капитале или имеет возможность контролировать его действия на иных основаниях. Возможность контролировать действия ООО на иных основаниях должна быть закреплена каким-либо документом.

2. Лица, входящие в группу на ином основании:

• компания, в которой более чем на 50 процентов одинаковый с ООО состав правления, другого коллегиального исполнительного органа или совета директоров;
• супруги, родители или усыновители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры физических лиц, входящих в одну группу с ООО. Указанные лица входят в группу лиц ООО при условии, что они самостоятельно входят в группу лиц с другим юридическим лицом (письмо ФАС России от 20.03.2008 № АЦ/5969).

Кроме того, группа лиц с единым экономическим интересом может объединять несколько групп на основании присутствия в каждой из них единого члена (п. 8 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции от 26.07.2006 № 135-ФЗ). Цепочка лиц в таком случае не ограничена, главное — чтобы в каждой группе состояло лицо, бывшее одновременно и участником в другой группе. Обрывается она на лице, которое не имеет собственной группы лиц (письмо ФАС России от 25.03.2008 № АЦ/6366).

Пример.

ООО «Весна» признается аффилированным лицом АО «Зорька», поскольку:

В группу лиц 1 ООО «Весна» входят:

• Сорокин Н.А. как директор общества;
• Сорокина К.В. как супруга Сорокина Н.А.

В группу лиц 2 ООО «Фиеста» входят:

• Сорокина К.В. как единственный участник ООО «Фиеста»;
• Сорокин Н.А. как супруг Сорокиной К.В.;
• Воробьев И.Р. как генеральный директор ООО «Фиеста»;
• Воробьев А.И. как сын Воробьева И.Р.

В группу лиц 3 АО «Зорька» входят:

• Воробьев А.И. как директор АО «Зорька»;
• Воробьев И.Р. как отец Воробьева А.И.

Таким образом, поскольку в каждой группе есть лицо, которое входит и в одну, и другую группу, такие группы объединяются в единую.

Кроме того, в группу лиц входит хозяйственное общество, в котором члены единой группы распоряжаются в совокупности более чем 50 процентами голосов (п. 9 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции от 26.07.2006 № 135-ФЗ).

Аффилированными лицами АО признаются граждане и организации, способные оказывать влияние на деятельность такого общества. К числу этих лиц относятся:

• акционеры АО, имеющие право распоряжаться более чем 20 процентами от общего числа голосов, в том числе акционеры, владеющие привилегированными акциями АО, получившими право голоса по ним в соответствии с Законом об АО от 26.12.1995 № 208-ФЗ;
• лица, входящие в органы управления АО: директор, члены правления и совета директоров;
• компания, в которой АО имеет право распоряжаться более чем 20 процентами от общего числа голосов;
• лица, действующие с АО в едином экономическом интересе, образуя группу лиц.

Критерий «группа лиц» — самый широкий критерий аффилированности и самый сложный в части применения.

Такая группа может быть образована на основании связи лиц с самим АО, при этом связь данных лиц с обществом можно разделить на два вида: образованная на контроле и на иных основаниях (пп. 1—7 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции от 26.07.2006 № 135-ФЗ).

1. Лица, связанные с АО на основании контроля:

• контролирующее АО лицо, имеющее право распоряжаться более чем 50 процентами голосов от общего количества голосов акционеров АО. Такое количество голосов может принадлежать лицу как в связи с владением акциями АО, так и на ином основании;
• лицо, по предложению которого избран или назначен директор АО, а также избрано или назначено более чем 50 процентов членов совета директоров или правления. То есть любой акционер АО, владеющий не менее чем 2 процентами акций, может быть отнесен к группе лиц по данному критерию, если директор АО либо более половины совета директоров или правления избрано или назначено на собрание по его предложению;
• директор АО или иное лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа АО;
• лица, имеющие право давать АО обязательные указания.

2. Лица, связанные с АО на ином основании:

• юридическое лицо, в котором более чем на 50 процентов одинаковый с АО состав правления или совета директоров;
• супруги, родители или усыновители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры физического лица, входящего в одну группу с АО, при условии, что они самостоятельно входят в группу лиц с другой фирмой (письмо ФАС России от 20.03.2008 № АЦ/5969).

Также группа лиц, действующих в едином экономическом интересе, может объединять несколько групп на основании присутствия в каждой группе единого члена (п. 8 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции от 26.07.2006 № 135-ФЗ). В этом случае образуется цепочка лиц, когда в каждой группе есть одно общее лицо. Пример такой цепочки лиц был приведен в предыдущем разделе материала.

В группу лиц также входит хозяйственное общество, в котором члены единой группы распоряжаются в совокупности более чем 50 процентами голосов (п. 9 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции от 26.07.2006 № 135-ФЗ). 

Раскрытие списка аффилированных лиц в установленных законодательством случаях – обязанность юридических лиц.

По общему правилу АО должны составить реестр аффилированных лиц за первое и второе полугодие календарного года (п. 64.2 Положения Банка России от 27.03.2020 № 714-П). Ипотечные агенты и некоторые другие общества вместо этого могут раскрыть список связанных лиц за отчетный период, состоящий из 12 месяцев календарного (п. 64.4 Положения Банка России от 27.03.2020 № 714-П).

Для составления списка АО может воспользоваться рекомендуемым образцом. Он приведен в приложении 4 к Положению Банка России от 27.03.2020 № 714-П. В него включают сведения об аффилированных лицах на дату окончания отчетного периода, а также изменения, произошедшие за этот срок. Список должен содержать сведения, которые известны акционерному обществу (пп. 64.5, 64.6 Положения Банка России от 27.03.2020 № 714-П).

Чтобы раскрыть список аффилированных лиц, его надо опубликовать в Интернете в срок не позднее 5 рабочих дней с даты окончания отчетного периода (пп. 64.9, 64.10 Положения Банка России от 27.03.2020 № 714-П). Текст списка должен быть доступен в течение не менее 3 лет с даты его опубликования (п. 64.11 Положения Банка России от 27.03.2020 № 714-П).

ООО обязаны составлять, хранить и представлять перечень аффилированных лиц при поступлении соответствующего требования от своих участников (пп. 8 п. 2 ст. 50 Закона об ООО от 08.02.1998 № 14-ФЗ). Утвержденной формы этого документа для ООО нет, однако как основу можно использовать форму для акционерных обществ. Применять ее ООО не обязаны. Для использования этой формы ООО потребуется внести в нее некоторые коррективы.